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跨境债权转让
来源: | 作者:moka0604 | 发布时间: 403天前 | 225 次浏览 | 分享到:
根据《合同法》第七十九条规定,债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人,但有根据合同性质不得转让、按照当事人约定不得转让、依照法律规定不得转让等三种情形之一的除外。境内外资银行与中资银行之间因代付而产生的债权债务关系,双方并没有约定该债权不得转让,境内外资银行对中资银行的债权也不在现行法律禁止转让的范畴,合同性质方面,形式上似乎也不属于学术界通常所理解的带有人身权属性的不可转让性。毫无疑问,债权人可以向境内任何具有民事行为能力的第三者转让其债权。但中国是外汇管制国家。银行跨境债权转让行为的法律效力将一定程度上受制于现行外汇管理法规规章。
     判断一个合同是什么性质合同,其主要依据是当事人双方对订立该合同的真实意图,而不是给合同所取的名称。境内外资银行与境外联行签定债权转让合同的真正意图并不是转让债权。因为如果其意图是为了转让债权就应该是希望转让行为对债务人发生法律效力,受让人直接能够从债务人处取得相应债权。而客观事实却与此截然相反:转让人与受让人从不去告知债务人债权已经转让,受让人支付债权转让款后所收受的本息也是来自转让人而不是债务人。诚然,债权转让行为不以是否告知债务人作为生效要件。但将一个双方当事人主观意图上根本不想让债务人发生法律效力的法律行为称为“债权转让”,无疑是对法律的一种亵渎。境内外资银行与其境外联行所签定的跨境债权转让合同,虽然双方意思表示一致,但并不真实,其本质是以虚假的“债权转让”掩饰真正意图也是客观事实上的“跨境借贷”。我们承认“债权转让协议自双方订立时起即成立并生效”,但值得注意的是生效的是作为客观事实上的跨境借贷协议,而不是名义上的债权转让协议。
      实践中外汇管理局办理外债注销登记,要么外债已经还清并汇出境外,要么境外公司免除境内公司的债务。第一种情况应当不可能实现,那只能在A与C企业之间签署一份债务免除的协议,而这份协议将会与A企业与B企业之间的债权转让产生矛盾,尽管债务免除协议只是为了办理外债注销的手续。因此,对A公司来说存在一定的法律风险,除非C公司是A公司全资控制的子公司的情形下,这种风险可以避免。
      在法律承认普通债权质押的情形下,确实可能发生保理商与质权人的冲突。笔者认为,此种冲突的情形与前面述及的多个受让人之间的权利冲突有一定的类似性,有三种处理原则,即以先办理转让/质押为原则,以先通知债务人为原则,以转让/质押登记在先为原则。笔者个人赞同第三种处理原则,具体理由见下面第(三)部分中关于应收账款债权转让/质押登记问题的讨论。
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